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職業(yè)打假：是非之爭何時了

發(fā)布時間：2019-05-09 10:33:45

知假買假后索賠，其訴求應(yīng)否得到支持，能否主張懲罰性賠償金？從二十多年前打假索賠萌動至今，理論上的爭議與司法實踐中的分歧，此起彼伏從沒有停止過——

職業(yè)打假：是非之爭何時了

26年間的3場爭論

“現(xiàn)在是開春打假的一個寒冬，最近上海、西安都有職業(yè)打假人被抓，有的已經(jīng)被起訴至法院，也有的被無罪釋放。建議各位打假同仁，一定要遵從正當(dāng)性、必要性、合理性、合法性的原則行事?！?/p>

4月29日，在北京舉辦的第五屆315打假論壇上，著名打假人士王海，作為職業(yè)打假人代表第一個發(fā)言。在5年前的首屆315打假論壇上，王海的發(fā)言題目是，“我的中國夢——對完善消法的六個期望”。那年，新消法和最高人民法院《關(guān)于審理食品藥品糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》施行，欺詐消費者的懲罰性賠償提至“退一賠三”，明確支持“購買者”在食品藥品領(lǐng)域知假買假……五年間，職業(yè)打假從高峰轉(zhuǎn)至低谷，王海的思考也更多地由外部轉(zhuǎn)向自身。

“從二十多年前打假索賠萌動至今，關(guān)于知假買假是不是應(yīng)該得到法律支持，理論上的爭議與司法實踐中的分歧，此起彼伏就沒有停止過，”中國法學(xué)會消費者權(quán)益保護(hù)法研究會會長河山說，“算起來，現(xiàn)在應(yīng)當(dāng)是第三場爭論了。”

1993年12月31日，我國的懲罰性賠償在消費者權(quán)益保護(hù)法中橫空出世。該法第49條規(guī)定，“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費者的要求增加賠償其受到損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務(wù)費用的一倍?！边@一規(guī)定，發(fā)展了民法通則的賠償原則，也是大陸法系國家首創(chuàng)。

消法實施一年多后，第49條呼喚的消費者出現(xiàn)了。

1995年3月，22歲的青島小伙王海在北京隆福大廈買了一副“索尼”耳機(jī)發(fā)現(xiàn)有假后，又購買10副假耳機(jī)要求加倍賠償，并索賠成功。中國消費者報捕捉住這個典型，聯(lián)合中消協(xié)召開“制止欺詐行為，落實加倍賠償”座談會?！霸跁?，即開始了對知假買假的爭論?！睋?jù)河山介紹，反對的聲音主要有：“王海買假索賠，打的是國營大商店，是挖社會主義墻腳”“王?？抠I假發(fā)不義之財，損人利己，缺乏道德”“知假買假是為掙錢，不是消費者，不能讓他們得到加倍賠償”“商店不知出售的是假貨，沒有主觀上的故意，不構(gòu)成欺詐”。

“這是第一場爭論，既有學(xué)術(shù)觀點的不同，也有某些學(xué)者的迷糊，更有造假售假者的興風(fēng)作浪，還有地方保護(hù)主義的撐腰，它們交叉混淆在一起，使原本簡單的事情變得撲朔迷離?！焙由秸f。

在爭論聲中，王海的知假買假也遇到阻礙。如何在爭論中貫徹消法第49條，河山認(rèn)為，最好的辦法就是求得法院的一紙判決。

第二場爭論始于河山在北京親自購假訴至法院，并索賠成功?！拔以谀成绦谢?900元購買了兩幅假冒徐悲鴻的畫，并將經(jīng)銷商訴至北京市西城區(qū)法院。1996年8月，法院判決經(jīng)銷商退還購畫款，增加賠償原告購畫款的一倍，共計5800元?！边@是中國首例知假買假、收繳假貨并生效的民事制裁書，在社會上引起巨大的反響，各地不斷涌現(xiàn)出職業(yè)打假人。

原本以為有了法院的這一判決就能解決問題，但是我國不是判例法國家，西城法院能判贏，東城法院也能判輸。職業(yè)打假在隨后的幾年內(nèi)漸入低谷。

2013年年底，最高法《關(guān)于審理食品藥品糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》施行，其第3條規(guī)定：“因食品、藥品質(zhì)量問題發(fā)生糾紛，購買者向生產(chǎn)者、銷售者主張權(quán)利，生產(chǎn)者、銷售者以購買者明知食品、藥品存在質(zhì)量問題而仍然購買為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持?！?/p>

在河山看來，這是一個了不起的司法解釋，它吹響了滌蕩假藥假食品的號角，知假買假井噴般涌出，寒冰化凍，職業(yè)打假迎來了春天。

第三場爭論緣起2016年年底。

2016年10月，國家工商總局起草的《消費者權(quán)益保護(hù)法實施條例》(送審稿)第2條規(guī)定：“消費者為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務(wù)，其權(quán)益受本條例保護(hù)。但自然人、法人或者其他組織以牟利為目的購買、使用商品或接受服務(wù)的，不適用本條例?！?/p>

該條例向社會各方征求意見稿公布后，引起很大反響。隨后，最高法辦公廳在給國家工商總局的答復(fù)意見中說：“考慮食藥安全問題的特殊性及現(xiàn)有的司法解釋和司法實踐的具體情況，我們認(rèn)為目前可以考慮在除購買食品、藥品之外的情形，逐步限制職業(yè)打假人的牟利性打假行為?！?/p>

“不少地方著力落實這一精神，否認(rèn)職業(yè)打假人是消費者，駁回他們的訴求，有的甚至動用刑事手段，以敲詐勒索罪制裁職業(yè)打假人?！焙由秸f。

兩份判決回應(yīng)爭議焦點

2018年1月、2019年3月，青島市中級法院作出兩份民事判決，對職業(yè)打假者針對經(jīng)營者銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的商品主張十倍賠償金予以支持。尤其是在對上訴人韓付坤與被上訴人多美好批發(fā)超市產(chǎn)品糾紛一案作出的判決中，法官大膽觸及知假打假中長期爭論的幾個焦點，并答疑解惑。

2018年7月，韓付坤在青島市多美好批發(fā)超市先后購買12瓶進(jìn)口紅酒，發(fā)現(xiàn)均未粘貼中文標(biāo)簽，遂以多美好明知銷售的紅酒不符合我國食品安全標(biāo)準(zhǔn)，侵害了原告的合法權(quán)益為由將超市訴至法院。一審法院認(rèn)定，原告韓付坤購買紅酒的目的是為了營利，不屬于消費者，原告明知涉案紅酒無中文標(biāo)簽，因而不會對其造成誤導(dǎo)違背自己的真實意思進(jìn)行交易，駁回原告韓付坤要求十倍賠償?shù)脑V訟請求。

韓付坤不服一審判決，上訴至青島市中級法院。青島中院最終支持了韓付坤要求十倍懲罰賠償金的訴求。在該案的判決書中，法官對知假買假案件審理中一直爭論不休的幾個焦點問題做了詳盡闡釋——

關(guān)于職業(yè)打假者是不是消費者的問題。本院認(rèn)為，判斷消費者的標(biāo)準(zhǔn)，不是以購買主體的主觀狀態(tài)，而是以標(biāo)的物的性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)，只要他購買的商品是生活資料，他就是消法所指的消費者；消費者打假多少次就能轉(zhuǎn)變?yōu)槁殬I(yè)打假者，難以給出這樣的標(biāo)準(zhǔn)；法律規(guī)定成功的打假者有權(quán)主張懲罰性賠償，表明法律支持打假，打一次假是好事，打十次假不可能變成壞事……打假的目的可能是為了獲利，任何人訴訟都是為了利益，不能因為當(dāng)事人的目的是為了獲利，法院就駁回起訴者的訴訟請求。利益分為合法利益和非法利益，法院保護(hù)的是合法利益，否定的非法利益，制假、售假獲取的是非法利益，打假獲取的是合法利益，為了獲取合法利益，無可厚非。

關(guān)于知假買假，其訴訟請求應(yīng)否得到支持的問題，最高法《關(guān)于審理食品藥品糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第3條對此已給出明確答案，此其一；其二，如果不準(zhǔn)知情的消費者打假，就會造成這樣的結(jié)果：不知情的消費者不可能打假，而知情的消費者又不準(zhǔn)打假，則制假售假行為可能堂而皇之大行其道。

關(guān)于沒有造成人身傷害，能否主張懲罰性賠償金的問題，本院認(rèn)為，《關(guān)于審理食品藥品糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第15條規(guī)定：“生產(chǎn)不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品或者銷售明知是不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，消費者除要求賠償損失外，向生產(chǎn)者、銷售者主張支付價款十倍賠償金或者依照法律規(guī)定的其他賠償標(biāo)準(zhǔn)要求賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持?！北砻鲀r款十倍的懲罰性賠償不以消費者人身權(quán)益受到損害為前提，如果消費者人身權(quán)益遭受了損害，消費者還可加重主張損失三倍懲罰性賠償金。

而青島中院作出的另一份利群商廈與被上訴人董秀林產(chǎn)品責(zé)任糾紛一案的判決書明確指出：“上訴人銷售不安全食品，危害公眾健康，其不反省自己，反而指責(zé)被上訴人以營利為目的，對該主張，本院不予支持。被上訴人提起本案訴訟即使以營利為目的，但是其行為同時具有維護(hù)社會公共利益，凈化市場的作用，法律規(guī)定支付價款十倍的賠償金就是對這類行為的褒獎。欲要杜絕被上訴人的營利，上訴人最好的辦法就是不銷售不安全食品?！?/p>

青島中院的這兩份判決，被職業(yè)打假人看作是嚴(yán)冬里的春雷，是“驚天動地的打假檄文”，而提起已成為網(wǎng)紅的判決書，這兩起案件的主審法官孫志遠(yuǎn)說，“我只是依照法律，說了幾句實話”。

打假需要人民戰(zhàn)爭

多年來，社會各界對職業(yè)打假看法起起伏伏，爭議不斷，關(guān)鍵問題還是如何認(rèn)識消費者權(quán)益保護(hù)法和食品安全法關(guān)于懲罰性賠償條款及其在實踐中的運用。

在4月29日的第五屆315打假論壇上，幾位曾經(jīng)長年審理消費者維權(quán)案件的執(zhí)業(yè)法官從法理與實踐層面對職業(yè)打假涉及的爭論焦點提出了自己的思考和建議。

“如果說市場能養(yǎng)出專業(yè)的打假人，甚至打假公司，正說明制售假冒偽劣的形勢十分嚴(yán)重，消法的立法初衷就是要搞人民戰(zhàn)爭，打假不僅要有官軍，也要有民兵，只有官民聯(lián)合，共同打擊，才能建立公平、誠信、法治化的社會主義市場經(jīng)濟(jì)。”北京市知識產(chǎn)權(quán)法院原院長宿遲說。

“長期以來，各行政部門多次開展打假專項治理活動，雖然取得一定成效，但從總體上看，假貨泛濫并沒有得到有效遏制。目前食品藥品、嬰幼兒、老年人用品，網(wǎng)購造假依然突出，農(nóng)村已經(jīng)成為假貨的集散地。由于現(xiàn)有的法律對制假售假者處罰太輕，加之缺乏配套的行政法規(guī)，相關(guān)的民事司法解釋受到挑戰(zhàn)，無法形成打假的組合拳。據(jù)資料顯示，2018年，阿里巴巴向執(zhí)法機(jī)關(guān)推送超過5萬元起刑點的受案線索1634起，協(xié)助警方抓捕犯罪嫌疑人1953人，涉案金額79億元。而據(jù)市場監(jiān)督總局的數(shù)據(jù)統(tǒng)計，2018年上半年，全國共查處電商違法案件275起，移送司法機(jī)關(guān)11起。兩組數(shù)字對比，可以看出，打假形勢嚴(yán)峻，但打假力量卻很薄弱，而作為打假生力軍的職業(yè)打假人，他們的地位卻常常受到質(zhì)疑，這種狀況不利于遏制假貨的蔓延?！弊罡呷嗣穹ㄔ好褚煌ピ瓕徟虚L張進(jìn)先說。

北京市第二中級法院原審委會委員王范武認(rèn)為，消法實施二十多年，侵害消費者權(quán)益的問題仍未得到有效控制，一個重要的原因就是未做到調(diào)動一切積極因素形成“人民戰(zhàn)爭”的勢態(tài)。

針對一些學(xué)者提出的“職業(yè)打假人”為了經(jīng)濟(jì)利益打假不符合誠實信用原則的觀點，王范武指出，侵害消費者利益的行為與職業(yè)打假是不同性質(zhì)，不同層面的問題。一個是違反法律強(qiáng)制性規(guī)范，欺詐消費者、毒化社會風(fēng)氣、破壞社會秩序、危害人的健康和生命安全問題；一個是不違反法律強(qiáng)制性規(guī)范，只是利用了法律制度，既打假又掙錢。以君子的眼光看，至多是目的不太純粹。換個角度看這個問題——打假人發(fā)現(xiàn)的是不是假？法律規(guī)定的三倍、十倍賠付是不是一個鼓勵消費者打假、許可通過打假獲得經(jīng)濟(jì)利益的制度？如果是，又怎么能得出違反誠實信用原則的結(jié)論呢？面對目前社會無處不在令人深惡痛絕的侵害消費者利益的行為，職業(yè)打假人在一定程度和一定范圍內(nèi)對不法經(jīng)營者有一定的威懾，對行政管理機(jī)關(guān)也能起到督促作用。在他們獲取經(jīng)濟(jì)利益的同時，客觀上對維護(hù)普通消費者的利益也有積極意義。認(rèn)為追求經(jīng)濟(jì)利益打假就是違反誠實信用原則，這從理論上和社會效果上都值得商榷。

“各地在審理職業(yè)打假案件時司法尺度不統(tǒng)一，與法條的表述有一定關(guān)系。”王范武指出，現(xiàn)行的消法第2條很容易產(chǎn)生歧義，建議用排除法，表述為：“為生產(chǎn)經(jīng)營的目的購買、使用商品或服務(wù)的，不受本法調(diào)整”。此外，在修改維護(hù)消費者權(quán)益的相關(guān)法律時，應(yīng)將相關(guān)條文里涉及經(jīng)營者的“明知”二字刪除。因為在消費糾紛案件中消費者根本無力證明經(jīng)營者是否明知，法官在判斷經(jīng)營者是否明知上也有困難。因此，適用消法的消費糾紛案件要根據(jù)案件的特性，對經(jīng)營者是否明知的判斷標(biāo)準(zhǔn)要降低：只要經(jīng)營者有經(jīng)營商品或服務(wù)的資格，就應(yīng)該推定其完全了解所經(jīng)營的商品或服務(wù)的各方面知識，責(zé)任和義務(wù)。這時經(jīng)營者的狀態(tài)就是“明知”，無需證明。維護(hù)消費者權(quán)益的法律是特別法，只強(qiáng)調(diào)保護(hù)消費者——絕對弱者的合法權(quán)益，嚴(yán)格經(jīng)營者的責(zé)任、加重他的義務(wù)是保證消費者權(quán)益的必要條件。不應(yīng)給經(jīng)營者“不明知”的借口推卸責(zé)任。經(jīng)營者銷售的商品，提供的服務(wù)只要有假、有缺陷或瑕疵，又沒有事前告知消費者，就應(yīng)認(rèn)定是明知而故意為之，構(gòu)成欺詐。

職業(yè)打假也需要打假

據(jù)相關(guān)資料顯示，近年來，職業(yè)打假人的隊伍不斷壯大，由從前的“單槍匹馬”“孤軍奮戰(zhàn)”日益走向?qū)I(yè)化、團(tuán)隊化，他們維權(quán)的基本手段為一買、二談、三投訴舉報、四復(fù)議、五訴訟，多方施壓，對工商、市場監(jiān)管部門及司法機(jī)關(guān)執(zhí)法司法能力帶來很大的挑戰(zhàn)。根據(jù)聯(lián)商網(wǎng)發(fā)布的數(shù)據(jù)，從2014年至2017年，全國法院審理的職業(yè)打假人案件從94件激增到2777件。在一些地方，出現(xiàn)了由不同的職業(yè)打假人對同一問題在某一時間段、某一地區(qū)內(nèi)反復(fù)申訴舉報的情形，有些人設(shè)計套路，通過退款不退貨，甚至通過敲詐勒索牟取利益，這些行為給行政機(jī)關(guān)的工作帶來很大困擾，也在一定程度上影響著正常的市場秩序。

“打假要做到穩(wěn)、準(zhǔn)、狠，以打服為目的，無謂的投訴和訴訟是對行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)正常工作的騷擾，更不能突破法律底線，做自我否定的事。在發(fā)展中社會，有時的確會存在著正當(dāng)合理必要卻不合法的事，但我們要做正處于發(fā)展中國家的建設(shè)者，而不是破壞者?！蓖鹾Ｌ嵝崖殬I(yè)打假人，一定要分得清“打假”和“假打”，對于采取掉包欺詐，甚至用收保費等手段敲詐勒索的害群之馬，要積極揭發(fā)舉報，不能讓“假打”抹黑“打假”。

中國消費者協(xié)會原副秘書長武高漢提出，對于職業(yè)打假案件的處理，要區(qū)別具體情形，不能搞一刀切。對于那些知假買假索賠后，堅持舉報，并且監(jiān)督行政機(jī)關(guān)徹底查處不法商家的打假者，應(yīng)該依法大力支持，并且設(shè)獎金予以激勵，因為他們不僅僅維護(hù)了個人利益，也維護(hù)了其他消費者的利益，又協(xié)同行政部門維護(hù)了市場秩序；對于僅僅止于知假買假索賠的打假人，也應(yīng)依法予以支持；而對于那些通過知假買假敲詐勒索，甚至和不法分子共同欺詐消費者的“假打”，要依法堅決打擊。

“區(qū)別這些情況，是對行政執(zhí)法部門執(zhí)法智慧的考驗?！蔽涓邼h說。

來源：檢察日報責(zé)任編輯王建才

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